Powtarzające się świadczenia niepieniężne w spółce z o.o. od czasu wdrożenia Polskiego Ładu przeżywają swoje „pięć minut”.
ZUS zaczął już jednak wydawać niekorzystne dla wspólników spółek interpretacje. Trudno przyznać im rację, nie dostrzegają bowiem prawdziwego charakteru tych świadczeń powiązanych z udziałem, nie osobą wspólnika uznając je za zlecenie.
W jednym z wcześniejszych wpisów poruszyłyśmy już kwestię składek ZUS wspólników spółki z o.o. Można się z nim zapoznać TUTAJ. Dziś o powtarzających się świadczeniach niepieniężnych wspólnika w spółce z o.o.
W mojej ocenie argumentem nad którym warto się pochylić rozważając powtarzające się świadczenia niepieniężne w spółce z o.o. w kontekście oskładkowania lub nie wynagrodzenia wspólników jest ten dotyczący świadczenia ciągłego. W praktyce faktycznie mogą powstać wątpliwości czy dane świadczenie ma charakter ciągły, czy powtarzalny.
Powtarzalne, a nie ciągłe będą raczej świadczenia polegające na udzielaniu wsparcia prawnego w razie potrzeby – trudno uznać je za ciągłe, bo są świadczone w razie potrzeby, okresowe dostawy potrzebnych towarów, wsparcie informatyczne poprzez obsługę stron internetowych – również nie stałą, kont społecznościowych (okresowe wpisy),wsparcie marketingowe polegające na redagowaniu treści reklamowych, sporządzanie opinii, sezonowe udostępnianie sprzętu. Ciągły charakter będą miały prawdopodobnie: udostępnianie lokalu spółce, stałe sprzątanie pomieszczeń, prowadzenie księgowości, obsługa klientów, usługi transportowe.
Często trudno definitywnie odróżnić świadczenia powtarzające od ciągłych.
Co spółce i wspólnikom dają powtarzające się świadczenia niepieniężne w spółce z o.o.?
Dają dużo. Pozwalają wypłacać wspólnikom środki przez spółkę stanowiąc dla spółki koszt podatkowy, a nie wiążą się z obowiązkiem odprowadzania przez wspólników składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne. Przy kwotach mieszczących się w pierwszym progu podatkowym wspólnik płaci 12 % podatku dochodowego z zachowaniem 30.000 zł kwoty wolnej od podatku. Stąd duże zainteresowanie tematem.
Katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym określa art. 6 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Nie ma w nim wymienionych środków wypłacanych wspólnikom w tytułu powtarzających się świadczeń niepieniężnych. Jest to katalog zamknięty, jednak ZUS próbuje „podciągnąć” je pod zlecenie wymienione w punkcie 4 tego przepisu. W jakim ta kwestia pójdzie dalej kierunku – czas pokaże.
Spółka, która zdecyduje się na wprowadzenie do umowy spółki tej formy swoistego wynagradzania wspólników powinna więc szczególnie wnikliwie potraktować tę kwestię w umowie.
Jak wprowadzić powtarzające się świadczenia niepieniężne w umowie spółki z o.o.?
§ 1. Jeżeli wspólnik ma być zobowiązany do powtarzających się świadczeń niepieniężnych, w umowie spółki należy oznaczyć rodzaj i zakres takich świadczeń.
§ 2. Wynagrodzenie wspólnika za takie świadczenia na rzecz spółki jest wypłacane przez spółkę także w przypadku, gdy sprawozdanie finansowe nie wykazuje zysku. Wynagrodzenie to nie może przewyższać cen lub stawek przyjętych w obrocie.
§ 3. W przypadku określonym w § 1 zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału, bądź obciążenie udziału, może nastąpić jedynie za zgodą spółki, o której mowa w art. 182, chyba że umowa spółki stanowi inaczej.
Kwestia powtarzających się świadczeń niepieniężnych musi być uregulowana w umowie spółki – na etapie jej zawierania lub później w trybie zmiany umowy spółki. Inne formy wprowadzenia określonego świadczenia mogą być skuteczne, nie będą jednak miały charakteru świadczeń z art. 176 ksh.
Co jeszcze warto wiedzieć?
- oczywiście konieczna jest zgoda wspólnika, którego obowiązek świadczeń dotyczy. Należy pamiętać, że świadczenia powtarzające są związane z udziałem, nie z samym wspólnikiem i w przypadku zbycia udziału przechodzą na nowego wspólnika.
- świadczenia te powinny być bezpośrednio związane z celem, dla którego powstała spółka.
- określając wynagrodzenie wspólnika należy mieć na względzie § 2 przepisu, zgodnie z którym „wynagrodzenie to nie może przewyższać cen lub stawek przyjętych w obrocie”.
- umowa spółki powinna precyzyjnie określać rodzaj świadczenia.
- powtarzające się świadczenie może mieć charakter tylko niepieniężny, nie może mieć charakteru ciągłego ani stałego.
Co ważne, wspólnikowi należy się zapłata za świadczenia uregulowane w art. 176 ksh nawet wówczas, gdy nie jest wypłacana dywidenda, gdy spółka nie osiąga zysku.
Czas pokaże w jakim kierunku pójdzie możliwość uniknięcia za pomocą powtarzających się świadczeń niepieniężnych obowiązku płacenia składek ZUS.
Zastrzeżenie prawne: Treści zawarte w artykule mają charakter wyłącznie informacyjny i edukacyjny i nie mogą zastępować profesjonalnych porad czy usług prawnych. Przed podjęciem decyzji należy skonsultować się z radcą prawnym lub innym specjalistą w danej dziedzinie.